知识源于沉淀 21世纪经济报道记者陈加玲北京报道。
8月4日，21世纪经济报道记者从信托公司相关人士处获悉，已就《信托公司管理办法》(以下简称《管理办法》)的适用向地方监管局提出意见和建议。
此前，原银监会信托部就《管理办法》适用问题发函征求意见，要求各监管局信托监管办组织辖内信托公司梳理《管理办法》适用中存在的问题，提出《管理办法》修改完善的意见和建议，并于8月4日前反馈。
业内分析人士认为，目前的市场形势和监管形势发生了重大变化。同时，进一步完善各项具体业务的监管规则和配套机制，也是信托业务“三分类”改革的重要环节。目前，信托业的各项监管规则和配套机制正在逐步完善。
那么，现行《管理办法》修改完善的背景或考虑是什么，有哪些不适用的情形，信托公司或业内人士有什么意见或建议？
调整与“三分类”改革相冲突的内容
今年以来，信托业监管动作频频。3月，银监会《关于规范信托公司信托业务分类的通知》正式下发至信托公司，并于6月1日正式实施。7月份，监管部门向各地下发了信托业务分类的配套政策，同时《信托公司行业评级指引》和《信托公司行业评级制度》也下发到了各信托公司。
近日，监管部门就《管理办法》的适用向业内征求意见。据了解，《管理办法》制定于2007年，作为规范信托公司功能定位和经营管理的基础性法规，已实施超过16年。
对此，某信托公司受访人士表示，从征求行业意见的角度来看，《管理办法》可能会修改。这主要是为了适应新的监管形势和市场情况，与此前信托业务“三分类”的监管精神相匹配。目前《管理办法》比较滞后，甚至有些条款相互矛盾和冲突。监管是本着开放的态度，让信托公司根据自己的需求提出一些自己想修改的地方。
在信托业务新“三分类”正式实施之前，有信托公司高管指出，信托业务分类改革是系统性的，业内对《信托法》的修订非常关注。同时,《管理办法》等相关法律法规也应根据“三级分类”改革进行修订和调整。
南方某信托公司内部人士对本报记者表示，一方面，在信托业务新“三分类”的实施下，相关监管制度和法律法规应进一步修订完善，《信托公司集合资金信托计划管理办法》、《信托公司净资本管理办法》也已提上日程。另一方面，征求意见没有限制，即可以基于法律法规或相关的修改提出意见和建议。
对于现行管理办法滞后或与“三分类”新规相冲突的地方，南方某信托公司内部人士表示，以前的管理办法对信托公司的负债运作限制很大，无论是信托公司固有资产还是信托产品都不能负债。但从“三分类”新规及其配套政策来看，目前信托产品负债已经放开，这是旧的管理办法与“三分类”新规的一大不适应。
上海市律师协会信托专业委员会负责人冯家庆律师认为，如果再次修改《管理办法》，首先要结合信托法、资管新规、私募投资基金监督管理条例等，避免与相关法律法规发生冲突。其次，要结合目前信托业内已经出台的部门规章和监管制度，如《信托公司净资本管理办法》、《信托公司股权管理暂行办法》、《关于规范信托公司信托业务分类的通知》等，都是在现行管理办法实施后出台的，应予以吸收，避免上位法与下位法的冲突。第三，在加强信托公司管理、防范金融风险的同时，适当给信托公司松绑，让其有更好的展业空间。
注意经营范围、关联交易等诸多规定。
21世纪经济报道记者了解到，目前已有多家信托公司反馈。比如对现行《管理办法》中的关联交易事前审批、设立分支机构提出建议；还有一些超出现有规定的新要求，比如允许信托公司成立新的子公司，允许信托公司上市等。
谈及《管理办法》的具体规定，冯佳青律师认为，比如第七条规定“未经中国银行业监督管理委员会批准，任何单位和个人不得经营信托业务，任何经营单位不得在名称中使用“信托公司”字样。法律法规另有规定的除外。”这是对信托业务垄断的规定。除了未经监管部门批准不得使用“信托公司”名称外，还应规定未经国家金融监督管理部门许可不得从事信托业务。再比如，第十条规定“信托公司注册资本最低限额为3亿元人民币或者等值的自由兑换货币，注册资本为实缴货币资本。”这一规定明显不符合市场惯例。建议提高注册资本门槛，同时申请企业年金基金、证券承销、资产证券化等业务。其会展业注册资本门槛可另行规定。
冯佳青律师也表示，一方面，建议适当放宽现行《管理办法》的部分条款，给予信托公司更大的展空间。比如第十一条“未经中国银行业监督管理委员会批准，信托公司不得设立或者变相设立分支机构”，建议参照证券类机构的相关规定。再如，第十六条规定了信托公司的业务范围，现行管理办法仅包括资金信托、动产信托、房地产信托、证券信托等财产或财产权信托；第十九条规定“信托公司管理、运用或者处分信托财产，可以按照信托文件的约定进行投资、出售、同业存放、回购、出租、出借以及其他方式”。建议对信托公司的业务范围进行适度松绑，并根据具体业务情况进行修订。同时，第十七条还提到了公益信托，新实施的信托业务新“三大分类”包括资产管理信托、资产服务信托和公益/慈善信托，应补充新“三大分类”。
另一方面，结合监管实践修改相关规定，以便更好地实施监督管理。第三十五条规定“信托公司应当以公平的市场价格进行关联交易，事先逐笔向中国银监会报告，并按照有关规定进行信息披露。”关联交易逐项报告，在监管实践中不可行。2020年3月1日起施行的《信托公司股权管理暂行办法》对信托公司关联交易作出了相应规定，可参照相关规定修改执行。第五十一条规定对信托公司从业人员实行信托业务资格管理制度，与现行做法不符。信托业务是否需要资质管理，值得商榷。信托业务的资格管理是否可以参照证监会的相关做法，由行业协会进行管理和发放。
信托业的“一法三规”可能需要修改。
有业内人士指出，随着信托业务“三分类”改革的推进，行业相关监管制度和法规的修订已经提上日程。根据新的信托业务分类通知和答记者问的内容，未来将进一步完善各类具体业务的监管规则和配套机制，如集合资金信托计划的组合投资要求、股票融资业务的具体监管要求等。此外，还将完善分类监管制度、资本管理、信用保险资金募集、信托产品注册、修订非现场监管报表等。
其中，信托业“一法三规”的修改备受业界和学界关注。
据了解，信托业所谓的“一法三规”制度，“一法”是指《信托法》，“三规”是指《管理办法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》、《信托公司净资本管理办法》。除了上述“一法三规”，还有原银监会、银监会制定的配套相关管理规定，共同构成了一个完整的信托业法律法规体系。
除了《管理办法》，其他法律法规早就有了。公开资料显示，《信托法》制定于2001年，至今已实施22年，未进行过修改。
据证券时报报道，近年来，社会各界都有修改信托法，完善信托配套制度的声音。2010年，原银监会开始评估《信托法》的修订，重点是公益信托和民事信托。2012年，前中国人民银行副行长吴晓灵被任命为NPC财政经济委员会副主任委员时，他努力推动《信托法》的修订。
2021年全国两会期间，政协委员、原证监会肖钢提交了“尽快修改信托法，完善信托基本法律制度”的提案。同年6月，由中国人民银行法律司、原中国银行业监督管理委员会法律部主办，中国信托业协会承办的“信托法立法后评估与修订咨询论坛”在北京召开。
然而，在不久前全国人大常委会公布的2023年立法工作计划中，22年未修订的《信托法》仍未列入今年的立法工作计划。一部法律22年不修改，这在法制系统中很少见。22年来，我国经济社会发生了巨大变化，但信托法却未能与时俱进。南京大学法学院教授张春在接受媒体采访时表示，虽然《信托法》已经实施了20多年，但在相当多的法院，很少将《信托法》作为裁判案件的依据。由于在法律实践中没有得到广泛应用，信托法适用范围狭窄，成为被束之高阁的“休眠法”。
此外，《信托公司集合资金信托计划管理办法》成立于2007年，面临着成立已久，亟待修订的局面。《信托公司净资本管理办法》于2010年出台，至今已有13年。
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